2018年4月15日，美国政府签发了针对中兴公司的处罚禁令，在自禁令发出之日起7年内（截止2025年3月13日）禁止任何美国公司和个人与中兴公司交易。总额高达11.9亿美元的罚款以及切断供应链的处罚措施再次将出口管制法带入了国际舞台的中央，成为海内外各大媒体的热点新闻。在中美贸易摩擦升级及针对中国公司的调查监管趋严的情况下，中国公司在从事国际贸易和海外投资的过程中，如何在供应链全球化的背景下进行贸易合规和风险防范成为迫在眉睫的首要问题。

一、中兴案的简况

2017年3月，中兴通讯承认其密谋将美国原产的物项非法运往伊朗，违反了美国出口管制法及相关条例，被指控罪名包括违反《美国出口管理条例》（“EAR”）和《伊朗交易与制裁条例》（“ITSR”）。2010年1月至2016年3月的文件显示，中兴通讯参与了以下活动：（一）直接或间接将美国商品出口、销售或供应给伊朗；（二）从第三方国家将EAR项下受管制的美国原产商品进行再出口，而中兴通讯知晓这些商品是专门销往伊朗的；（三）规避、密谋违反伊朗制裁措施的活动。2016年3月7日，美国商务部将中兴通讯列入黑名单，使得向中兴出口、再出口或转让任何EAR管制下的材料均需获得许可。最终，中兴通讯同意向美国政府部门支付8.92亿美元的罚款（另有3亿美元被暂缓支付），同时还同意配合审计和合规要求。

2018年3月13日，美国产业安全局（BIS）通知中兴通讯，表示可能将会重启制裁，并于2018年3月16号让中兴通讯作了答辩。中兴通讯在答辩中承认了未能有效执行当时报告中的方案，例如未执行对涉案员工的纪律处分等内容。4月15日，美国商务部宣布立即重启对中兴通讯的制裁禁令，在该禁令中提及的主要理由是：欺骗、虚假陈述和一再违反美国出口管制法。

二、相关思考和建议

(一)  不能忽视有效的合规机制建设和风险管理

值得注意的是，很多中国企业的管理层根本没有合规和风险管理意识，不重视合规机制建设。在中兴案中，公司的两个内部文件，即《关于全面整顿和规范公司出口管制相关业务的报告》和《进出口管制风险规避方案—以YL为例》成为了美国政府惩罚中兴的关键性证据。由于缺乏预防性的内控合规机制建设，中兴将有组织的违法行为作为公司战略落在书面，如：“报告描述了违反美国出口管制法的风险……详细论述了违法可能受到的惩罚，例如高层管理人员被判刑入狱，公司被列入黑名单后将被禁止直接或间接向美国购买产品。甚至还列举了一些中国公司的违法案例，被列入黑名单，高层被判入狱多年。”“报告另外还提出了一份应对方案，进一步将伊朗业务的操作标准化，以控制风险，例如为禁运项目专门设立了诸多跨部门的协作小组……。”这两份文件明确表明了中兴通讯将EAR管制物品再出口至受制裁国家，以及如何利用空壳公司计划和执行将EAR项下管制物品再出口至伊朗的方案。

本次美国商务部重启对中兴制裁的理由主要就是不诚信和隐瞒主要事实，中国企业应引以为戒。在面对有关国家调查时，要积极配合、正确陈述。对承诺过的整改措施要切实落实，不可为业务之目的误导、隐瞒甚至欺骗调查人员。例如，在中兴案中，中兴公司试图用保密协议来掩盖罪行，“每个工作小组成员均被要求签署保密协议，严禁本次行动被曝光，一旦行动曝光，小组成员需要赔偿Z公司100万元人民币。”此外，在美国政府调查期间，中兴还精心制定了一系列计划防止美国政府取得证据，例如从外部顾问那里删除或隐藏与调查相关的文件和信息。该计划甚至还包括成立了一个由13人组成的合同数据挖掘小组。该小组在2016年1月至3月期间，销毁了全部与伊朗业务有关的资料，并且小组的邮件每晚都要删除。这也在一定程度上促进了美国政府对中兴的高额处罚。

此外，由于缺乏有效完备的内控合规机制，中兴在美国政府调查期间即重启了被指控的违法活动。2013年11月，尚在美国政府调查期间，中兴即召开高层会议，重启与伊朗的转口业务。虽然有公司法律部门的反对意见，但并没有发挥应有的预防性作用。试想，如果中兴建立了完善的出口管制合规机制，这类事情应可避免。

相反的例子是很多大型欧美跨国公司，每年都在全球市场投入大量的人力物力进行合规机制建设和培训，包括在中国市场的法律合规，帮助企业实现健康运营和良好的风险防范。

(二)  不能忽视中国律师“防火墙”和总控的作用

在中兴案件中，值得注意的是企业花费巨资聘请的外国律师最终成为了案件处罚的导火索。因此，中国企业应从中吸取的教训是不要忽视中国国际贸易律师的风险隔离和风险管控“防火墙”作用以及对外国合作律师进行总控的战略导向的重大作用。同时经验丰富的中国律师还可以为企业选聘适格的外国律师并为企业控制总成本。锦天城律师事务所国际贸易法团队在类似案件处理过程中为中国客户实现了零处罚的良好结果，实现了风险控制和成本控制的双赢。

(三)  国际贸易风险提示

关于进出口管制，中国企业需要注意的五大事项主要包括：

（1）交易涉及哪些监管机构？

在供应链全球化的情况下，中国企业闭门造车实现发展的可能性很小，必须与各国上下游的生产商和贸易商分工合作。因此，在进行跨境贸易和投资过程中，就要全面做好尽职调查和日常合规机制建设，遵守当地的法律法规。良好的合规会梳理交易涉及的国家、各级政府和监管机构，预防风险。一旦被调查或处罚，可以最大限度的止损。

（2）将要出口的/再出口的物品有哪些？

是否为军民两用物项（敏感物项、软件或技术），需要认真查看中国、美国和欧盟等监管机构的商品管制清单。

（3）将要出口到哪些国家和地区？

如果出口到古巴、伊朗、朝鲜、叙利亚和克里米亚地区需要特别注意相关交易的合规；应该注意巴尔干半岛、白俄罗斯、布隆迪、中非共和国、刚果民主共和国、伊拉克、黎巴嫩、利比亚、索马里、苏丹和达尔富尔、南苏丹、乌克兰/俄国、委内瑞拉、也门和津巴布韦的相关交易。     

（4）最终客户是谁？

是否为联合国、中国、美国和欧盟等监管机构出口管制和经济制裁黑名单上的实体或自然人。

（5）最终客户将如何使用这些物品？

要考虑产品销售后的最终用途，是否涉及国家安全和军事用途。

笔者希望中兴案件的教训能成为最后一个，中国涉外律师在协助中国企业走出去以及开展国际贸易过程中担当更重要的角色，在此艰难时期，为中国企业在全球市场的竞争中做好合规法律服务，未雨绸缪，保驾护航。