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社会公众可否“绕开”红十字会捐赠?

作者:陈博 王丽 2020-02-111315

2月7日,武汉市互联网信息办公室的微博“武汉发布”发布一则信息,标题是“对绕开红十字会直接向有关单位捐赠的防护用品,凡涉嫌违法违规的行为我们将依法处理”,信息引发了极大的争议和质疑。


如果这则信息的本意是,避免医疗机构收到不合格的医疗物资耽误疫情防控,则可以理解,但很多捐赠者忧心忡忡,到底能不能直接向医疗机构捐赠?什么情况下捐赠会违法违规?该信息的表述方式确实误导了公众,必须以正视听。


事情还要回到2020年1月份,1月23日湖北省长公开表示“我们的物资储备和市场供应是充足的”,此后武汉多家医疗机构向社会公开求助医疗物资,该些求助行为并不违反《公益事业捐赠法》等法律、法规。



1、捐赠是否必须通过红十字会?



依据《红十字会法》,红十字会可以依法进行募捐活动,并应捐赠人意愿或者捐赠协议处分其接受的捐赠款物。但实际情况是,社会公众并非向红十字会捐赠,而是得知医疗机构的求助信息后,有意直接向医疗机构捐赠,这是否也必须通过红十字会?根据《慈善法》、《公益事业捐赠法》、《卫生计生单位接受公益事业捐赠管理办法(试行)》,医疗机构可以接受捐赠,且应由单位捐赠管理部门统一受理。由此可见,社会公众有权直接向医疗机构捐赠,而无需通过其他单位。



2、捐赠如何合法合规?



如果捐赠的物资不是医疗机构求助的物品,是否涉嫌违法?我国《慈善法》、《公益事业捐赠法》对捐赠的基本要求是:1、捐赠的财产应当是有权处分的合法财产;2、捐赠的实物应当符合安全、卫生、环保等标准。3、捐赠应当遵守法律、法规,不得违背社会公德,不得损害公共利益和其他公民的合法权益。


可见,不会因为捐赠的物资不是求助清单的物品而违法,也不会因为直接捐赠给医院而违法。捐赠行为遵守法律、法规是应有之要求,无论这则信息是否发布,只要捐赠行为涉嫌违法违规,就应当依法处理。



3、涉嫌违法捐赠的情形有哪些?



前文已述,如果捐赠物资系非合法获得,或不符合符合安全、卫生、环保等标准,都将涉嫌违法甚至犯罪。依据我国《刑法》和相关司法解释,在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间,生产、销售伪劣的防护物资,生产用于防治传染病的不符合保障人体健康标准的医用卫生材料,都将依《刑法》从重处罚。即如果捐赠物资本身不合格,生产者、销售者要承担刑事责任。


那么,对于捐赠者而言呢?笔者认为, 捐赠者“涉嫌违法违规”的情形主要是指,捐赠者有意捐赠不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料。也就说,当捐赠者知道捐赠物资系不合格产品,而仍然捐赠的,将会承担法律责任。至于何谓“合格”产品,凭常识都可大致判断,例如:从证照齐全的超市、药店、网络销售平台等合法销售场所购买,标明有生产厂名、许可证号、生产日期等信息附有质量合格证且在有效期内的产品。



4、向红十字会捐赠不合格物资,可否免责? 



“对绕开红十字会直接向有关单位捐赠的防护用品,凡涉嫌违法违规的行为我们将依法处理”。若捐赠者没有“绕开“,而向红十字会捐赠或者通过红十字会捐赠不合格物资,是否就可以免责?很遗憾,法律、法规对此没有免责条款,向红十字会捐赠涉嫌违法违规的,仍要承担法律责任。


写到这里,大家应都明白了,“绕开”或者“不绕开”红十字会,都不会影响法律对于捐赠行为本身的评价。法律没有规定向医疗机构捐赠的物资必须通过红十字会,法律也没有赋予红十字会权力去接受(或截留)社会公众捐赠给医疗机构的物资。武汉市新型肺炎防控指挥部应急保障组1月29日发布的《关于采购或捐赠防疫医用耗材有关事项的公告》并不属于法律、法规,且《公告》内容为了是明确防疫医用耗材的采购标准,并无他意。如果真心考虑疫情防控的需要,建议这则信息改个标题,例如:“捐赠不符安全、卫生、环保等标准的防护用品,我们将依法处理”。