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海外投资并购中的无形资产评估与运作

作者:高翔、孙舒 2016-09-202204
[摘要]很多海外投资并购项目的主要目的是中国企业希望获得境外公司先进的技术及品牌优势从而拓展全球市场。因此,无形资产尽职调查、评估及交易结构的设计和实施就成为是否能够实现项目预期的核心。除此之外,并购后无形资产的整合管理及运营是真正实现项目预期所必不可少的部分。

很多海外投资并购项目的主要目的是中国企业希望获得境外公司先进的技术及品牌优势从而拓展全球市场。因此,无形资产尽职调查、评估及交易结构的设计和实施就成为是否能够实现项目预期的核心。除此之外,并购后无形资产的整合管理及运营是真正实现项目预期所必不可少的部分。


  • 投资并购目的


(1) 中国企业为了获得技术而进行海外投资并购。例如:企业为弥补技术弱势或强化技术优势、为产品海外布局降低海外专利风险或者为扩展新业务领域等。在这类海外投资并购中专利或技术收购是主要内容,因此专利或技术价值评估是影响并购决策的决定性因素。


(2) 中国企业为了其他商业目的而进行海外并购。例如:收购竞争企业以获取其品牌及更大市场份额、开拓海外市场等。在这类海外并购中专利或技术收购是从属性的,专利或技术价值的评估是对目标企业价值评估的内容之一,虽然可以成为影响并购价格的因素之一,但不是影响并购决策的决定性因素。同时,根据并购标的所属行业领域及产业链位置等的不同,需要重点关注的无形资产的知识产权类型也不同。例如:针对一般大众消费产品行业,无形资产中识别商品和服务来源的商标往往具有核心的实质性价值;而对于芯片制造行业,包括工艺流程等在内的技术秘密往往是企业发展最为关键的无形资产之一。


  • 无形资产价值评估及尽职调查(仅以专利为例)


(1) 专利数量和技术分布分析。从专利数量可以初步分析目标企业的技术实力;从专利的技术分布可以判断对该专利包的收购是否符合海外投资并购的目的。例如:是否可以弥补企业的技术弱势或强化技术优势,是否是新技术领域中的基础技术等。


(2) 专利法律状态调查。一般包括:专利授权和审查情况、专利家族情况、专利涉诉和许可情况、专利转让情况、专利权属情况、专利是否有质押、专利有效期的长短、专利年费缴纳情况等。通过上述法律状态的调查可以有助于了解专利的布局、判断专利权的有效性、专利权的归属等。


(3) 专利稳定性分析。由于专利权并不是百分之百稳定的权利,专利在授权后有可能被无效,因此专利稳定性的分析也就是专利的无效风险分析。这是专利价值评估的重要内容。


(4) 专利保护范围的分析。分析专利的保护范围是否能够覆盖有价值的产品,是否对应行业标准等,从而明确专利的使用价值。


(5) 重大专利许可协议及专利诉讼。重点分析目标公司与行业内主要竞争对手或必要标准专利权利人签署的许可(包括交叉许可)协议及其履行情况、专利权属及侵权诉讼情况(包括达成的和解协议等)以及由此可能对投资并购项目造成的影响。


此外,由于专利涉及的技术和法律专业性很强,海外并购中的专利价值分析涉及技术、法律、市场等不同内容,因此在涉及专利收购的海外并购中,企业往往需要知识产权、技术、市场等部门密切协作以完成专利价值的分析,必要时候也可以引入第三方专业的分析机构进行专利价值分析。


  • 无形资产交易架构设计


(1) 转让与许可的设计。企业主要考虑因素包括交易的类型、投资并购目的以及交易各方未来运营需要等。以中国企业境外合资项目为例,具体交易通常包括:母公司向合资公司的技术转让和/或技术许可、商标许可、技术服务或咨询,以及其他母公司提供的支持,(例如:OEM安排等);合资公司向母公司的技术转让或许可;交易相关方之间的技术研发合作及许可安排等。


(2) 权属及权利边界的设计。从权属的角度,企业需要重点考虑独有和共有权利的界定。由于知识产权具有地域性特点,企业需要重点关注各适用法对无形资产不同权属安排(尤其共有)规定的具体权利范围;从权利边界设计的角度,主要考虑因素包括:地域、时间、性质(例如:独占、排他或普通不同性质的许可)、具体权利类型(尤其是否包括修改或二次开发权利)、权利限制、涉及的许可产品或服务、行业领域等。(作者注:关于权属及权利边界设计的具体内容可参考高翔律师在《PLAYING WITH DRAGON-R&D Collaboration in Mainland China》文章中的论述。)


(3) 合规审查。主要包括各所在国适用法律的限制性或禁止性规定,如:技术进出口管制、相关安全审查及调查、反垄断法的规定等。


  • 海外合资并购后的无形资产管理及运营


(1) 无形资产的重新整合及布局。结合对合资并购后企业的知识产权实力以及未来市场发展战略的分析,整合并优化专利、商标及其他知识产权在目标市场的全球申请、维护及布局。


(2) 知识产权管理制度的整合及优化。根据在企业整体发展战略下并购公司与目标公司运营依赖程度的实际情况,完善各自或建立统一的知识产权管理制度及流程。


(3) 研发及技术合作策略。结合企业合资并购后的技术实际情况及市场发展战略,通过对相关领域内的专利技术进行全球检索和分析从而确定未来研发方向以及与第三方(包括大学、科研机构及其他合作方)的技术合作策略。


(4) 维权、侵权预警及应对。一方面,在产品或服务推广至目标市场之前应当进行知识产权侵权分析并建立完善侵权预警机制,重点关注现有及目标市场内的主要竞争者或必要标准专利所有人的知识产权布局及维权情况;另一方面,积极通过所在国行政及司法手段保护自己的知识产权。


(5) 无形资产运营。企业应充分利用无形资产在不同交易中的许可、转让或其他交易安排,并在包括采购、销售及合作等日常经营中善于利用无形资产带来的优势,真正实现无形资产的价值。特定行业的高科技企业甚至可以积极部署基本专利、参与或组建专利池或专利平台,从而最大化的实现无形资产尤其专利价值。