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新监管政策下,类金融集团机构重组的原则与操作难点

作者:吴卫明 2016-02-262296
[摘要]近期,关于类金融平台的监管措施不断。从网络借贷平台到私募基金管理机构,规则密集出台,行业面临重大调整。

近期,关于类金融平台的监管措施不断。从网络借贷平台到私募基金管理机构,规则密集出台,行业面临重大调整。近期值得关注的规则包括:


银监会发布的《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法(征求意见稿)》


基金业协会发布的《私募投资基金募集行为管理办法(试行)(征求意见稿)》


基金业协会发布的《私募投资基金管理人内部控制指引》


我们认为,上述规则看似仅针对不同的行业做出,但实则具有内在的联系。上述规则所强调的分业经营原则,也将对大量的类金融集团内部结构重整提出要求。可以预见的是,近期,包含互联网金融业务的类金融平台将迎来内部机构重整的浪潮。


一、分业规则与混业的现实


互联网思维强调平台效应,在这一思维的影响下,部分类金融机构或多或少存在着一定的混业经营。即,将P2P业务、理财产品销售业务、资产管理业务等放在同一个公司经营,或者虽未放在同一个公司,但却在同一个网络平台进行推广和销售。平台思维,大大降低了运营成本,提高了客户黏性,同时也能够为客户提供更为多样化的金融产品。


但是,上述新规将改变混业经营的局面。具体如下:


《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法(征求意见稿)》第十条禁止行为中规定:除法律法规和网络借贷有关监管规定允许外,网贷平台不能与其他机构投资、代理销售、推介、经纪等业务进行任何形式的混合、捆绑、代理。


《私募投资基金募集行为管理办法(试行)(征求意见稿)》第三十二条则规定:私募基金管理人委托未取得基金销售业务资格的机构募集私募基金的,中国基金业协会不予办理私募基金备案业务。


《私募投资基金管理人内部控制指引》第八条规定:私募基金管理人应当遵循专业化运营原则,主营业务清晰,不得兼营与私募基金管理无关或存在利益冲突的其他业务。


上述规定如果全部实施,则P2P平台与私募基金销售、第三方财富管理以及私募基金管理必然分离,这就意味着内部业务流程和组织结构的重组。


二、重组的原则


类金融集团机构重组的原则包括以下几点。内部重组除了考虑到监管规则的要求外,也应考虑到未来的上市融资和业务的协作问题。这一过程,应考虑相关法律、法规及上市规则的要求。


1、机构独立化


按照上述几个规则的要求,如果一个综合化的类金融集团内部存在P2P业务、私募基金管理业务、财富管理咨询及销售业务、公募基金销售业务,则需要根据新规则要求,实现各个业务模块的组织独立。即,各个模块均应组建独立的法人或非法人企业。


2、业务独立化


根据上述规则的要求,除了机构独立外,在业务渠道、网络平台、办公场所、业务流程方面也应具有各自的独立性。


3、人员独立化


人员独立是指类金融集团内部,不同业务模块都应拥有自身独立的工作人员和内部机构,人员方面不应出现混同。


4、财务独立化


各个业务模块之间在财务核算方面均应相互独立,在费用、成本分摊等方面,符合相关规则的要求,并符合正常的商业规则。


三、结构重组涉及的法律问题


除了一般企业重组遇到的法律问题外,类金融平台的重组还将面临如下难点:


1、短期合规与长期目标的协调


如果仅仅按照上述规则,以及法律、法规的基本要求,对企业进行拆分或者业务进行拆分,实施起来并不难。但是,这仅仅是短期为了达到合规要求而做出的简单操作,并未将企业未来上市等需求考虑在内。如果考虑到上市等长期目标,则要在企业进行内部重组的时候,充分听取在IPO领域具有丰富经验的律师、会计师的相关建议,为将来的法律结构留有余地。因为,结构调整一旦做出,恢复的成本就会很高。而结构问题,是上市过程中需要重点考虑的问题。因此,类金融集团重整过程中,需要考虑短期合规与长期目标的协调问题。早作准备,为将来的上市打下基础。


2、网站平台的切割问题


网站平台切割,涉及到客户的数据分享、客户隐私、成本分担等一系列具体问题,其中不乏潜在法律风险。同时还要考虑到过渡期间的客户体验,以及如何实现不同平台之间的客户导流和推广宣传问题。特别是网站平台切割后,如何解决客户注册信息和交易信息的共享,势必涉及到隐私保护、数据保护等法律问题。


3、政策风险的隔离


由于网贷、基金管理、基金销售等领域监管规则尚不完善,这意味着政策不确定的风险较大。为了防范可能出现的政策“黑天鹅”,结构重组时,需要考虑如何降低政策突变给整个集团带来的风险。通过合理的结构设置,将政策风险控制在局部范围。


4、基金销售牌照的申请


按照规则,私募基金销售如果委托第三方,只能委托有基金销售牌照的机构。由于基金销售牌照需要中国证监会核准,销售牌照在一定时期将成为稀缺资源。对于类金融集团而言,业务重整后,为了不受制于其他机构,申请一块基金销售牌照可能会成为当务之急。监管机构对于基金销售机构的申请、设立、运行的监管比较严格,申请也相对困难,其中销售机构的合法、合规经营是申请牌照的重要条件,对此应予以重视,并由专业律师帮助规范和出具法律意见书。


综上,法律、法规、监管规则的变化,必然带来企业内部结构重整的需求。对于类金融机构而言,应随时关注政策动向,在专业律师的指导下,合法、合规完成结构调整,适应监管环境的变化,以利于长期、持续经营。