近期出口管制业内最热门的新闻当属《中华人民共和国出口管制法》（以下简称为“《中国出口管制法》”）的即将出台：该《中国出口管制法》已于2020年10月17日由第十三届全国人民代表大会常务委员会第二十二次会议通过，且将于今年12月1日正式实施。

此外，就本年度下半年，美方也频繁针对中国企业出台了一系列的出口管制与制裁措施，包括不断将中国企业列入“实体清单”、“特别指定国民和被隔离人员清单（SDN清单）”，以及包括但不限于：

• 2020年8月28日，美国国防部根据经修订的《1999财政年度国防授权法》（National Defense Authorization Act for Fiscal Year 1999）第1237条法定要求，将在美国直接或间接经营的11家中国企业列入了“涉军企业”的清单[1]。早在2020年6月12日，美国国防部已首次将20家中国企业列入了该份“涉军企业”清单。[2]

• 2020年8月28日，美国国防部公布文件，意在决心突出和反对中国军民融合发展战略，且其认为，中国军民融合发展战略让中国军队能够获得先进技术和专业知识，以支持中国军队的现代化目标及其表面上是民间实体的研究项目。[3]

• 2020年8月17日，美国商务部产业安全局（BIS）在其官网上宣布（1）进一步限制华为进入美国技术领域，（2）将华为另外的38家关联公司加入实体清单，以及（3）华为的临时性通用许可证（Temporary General License）到期。[4]

鉴于美方当局始终关注中国企业在《美国出口管制条例》（Export Administration Regulations，又称“EAR”）及美方的其他出口管制与制裁规定的合规性，因此，近期，不少中国企业（尤其是具有涉外业务的中国企业）在其日常经营中开始逐渐关注并开展美国出口管制与制裁的合规工作。

于《中国出口管制法》正式实施后，笔者根据经验建议，对于中国企业，尤其是那些需遵守其所适用的美国出口管制与制裁规定的中国企业而言，建议同时做好中美的合规，而不建议割裂进行。

因此，中国企业将如何做好中国及美国的出口管制与制裁合规？将如何做好中美法律合规工作的衔接与贯通工作？本文将在如下简要介绍。

《中国出口管制法》从草案至正式通过历经了如下三次审议：

• 2017年6月16日，商务部在其官网发布了商务部关于就出口管制法（草案征求意见稿）公开征求意见的通知，公开了《中华人民共和国出口管制法（草案征求意见稿）》（以下简称为“《草案征求意见稿》”）。[5]

• 2019年12月28日，十三届全国人大常委会第十五次会议对《出口管制法（草案）》（以下简称为“《一审稿》”）进行了第一次审议，并向社会公开征求意见。[6]

• 2020年6月28日，十三届全国人大常委会第二十次会议又对《中华人民共和国出口管制法（草案）（二次审议稿）》（以下简称为“《二审稿》”）进行了审议，并再次向社会公开征求意见。[7]

• 2020年10月13日下午，十三届全国人大常委会第二十二次会议对《中华人民共和国出口管制法（草案三次审议稿）》（无原文）进行了分组审议[8]，并于10月17日通过了《中国出口管制法》（即：正式稿）。

为何企业需要进一步关注该等调整之处？

笔者对比了《中国出口管制法》与《二审稿》，列出了二者之间的区别，从这些区别中可以看出即将实施的《中国出口管制法》更加关注如下几个方面：

1. 再次强调了，应当始终将国家安全和国家利益放在首位。

——给企业带来的启示是，从谨慎角度，建议中国企业在日常业务经营中始终把国家安全和国家利益放在首位，并以“实质重于形式”的角度去探讨与分析具体业务的合规性。

2. 进一步加强了对“技术资料等数据”的管制。

——建议企业关注，数据、技术资料的对外转让也可能需适用《中国出口管制法》。

3. 要求企业建立健全出口管制内部合规制度。

——可见，涉美因素的中国企业不仅要建立美国出口管制与制裁合规体系，还要建立中国出口管制内部合规制度。笔者认为，以后将越来越偏向于跨国别的出口管制与制裁合规。

4. 允许在符合《中国出口管制法》规定的某些情况下，中国企业还是可以与列入管控名单的进口商、最终用户进行交易。

5. 制定了移除机制，即：被中方列入管控的进口商、最终用户可以向国家出口管制管理部门申请移出管控名单。

6. 明确了：任何国家或者地区滥用出口管制措施危害中国国家安全和利益的，中国可以根据实际情况对该国家或者地区对等采取措施。

——本条是本次正式实施版本中新增的条款，更偏向于类似于外交对等原则。笔者建议，有关本条对于企业影响，则建议中外企业亦要时刻关心国际出口管制与制裁立法、执法趋势，从而进一步预判中方的对等措施。

具体《二审稿》与即将实施的《中国出口管制法》的区别如下：

1. 中国企业在什么情况下需遵守《中国出口管制法》？换言之，哪些行为是“出口管制”的行为从而受到《中国出口管制法》的管辖？

首先，在关心企业要符合哪些该《中国出口管制法》项下的义务之前，建议需要了解，在何种情况下需遵守《中国出口管制法》？

《中国出口管制法》第二条以及第四十五条规定了，以下三种行为是其管制的出口行为，即：

(1)    从中国境内向境外转移管制物项；

(2)    中国公民、法人和非法人组织向外国组织和个人提供管制物项；

(3)    管制物项的过境、转运、通运、再出口或者从保税区、出口加工区等海关特殊监管区域和出口监管仓库、保税物流中心等保税监管场所向境外出口。

由此可见，管制的行为有三种：一是：从地理位置角度的出口行为；二是：交易主体国别角度的出口行为；三是管制物项的再出口行为或从海关特殊监管区域和保税监管场所出口的行为。管制的客体是：管制物项。

需注意的是，在第一种管制情况下，其管制的是管制物项的地理位置的流动，而并不要求转让主体必须是中国企业。笔者认为这是《中国出口管制法》的“长臂管辖”的体现。此外，亦值得注意的是，此处的出口行为使用的是“转移”、“提供”二字，与是否存在交换对价并不挂钩。

2. 《中国出口管制法》项下，中国企业需要履行哪些义务？

出口经营者的义务如下：

(1) 取得出口经营资格（如需），即：依法需要取得相关管制物项出口经营资格的，应当取得相应的资格。[9]

(2) 就特定的出口行为，取得出口许可，即：

1. 出口特定物项（《出口管制清单》所列管制物项或者临时管制物项），应取得出口许可。[10]

2. 出口上述特定物项以外的货物，技术和服务，企业知道或者应当知道，或者得到国家出口管制管理部门通知该风险的，应取得出口许可。[11]

(3) 应当向国家出口管制管理部门提交管制物项的最终用户和最终用途证明文件。[12]

(4) 除特殊情况外，不得违反规定与列入管控名单的进口商、最终用户进行交易。[13]

(5) 申请出口两用物项时，应当依照法律、行政法规的规定如实提交相关材料。[14]

(6) 从事军品出口时：

1. 应当获得军品出口专营资格并在核定的经营范围内从事军品出口经营活动。[15]

2. 军品出口经营者在出口军品前，应当向国家军品出口管制管理部门申请领取军品出口许可证。

3. 军品出口经营者出口军品时，应当向海关交验由国家军品出口管制管理部门颁发的许可证件，并按照国家有关规定办理报关手续。[16]

4. 应当根据管制政策和产品属性，向国家军品出口管制管理部门申请办理军品出口立项、军品出口项目、军品出口合同审查批准手续。重大军品出口立项、重大军品出口项目、重大军品出口合同，应当经国家军品出口管制管理部门会同有关部门审查，报国务院、中央军事委员会批准。[17]

5. 军品出口经营者应当委托经批准的军品出口运输企业办理军品出口运输及相关业务。[18]

6. 军品出口经营者或者科研生产单位参加国际性军品展览，应当按照程序向国家军品出口管制管理部门办理审批手续。[19]

(7) 向境外提供出口管制相关信息，应当依法进行；可能危害国家安全和利益的，不得提供。[20]

出口货物的发货人或者代理报关企业的义务如下：

(1) 出口管制货物时，应当向海关交验由国家出口管制管理部门颁发的许可证件，并按照国家有关规定办理报关手续。[21]

(2) 不得为出口经营者从事出口管制违法行为提供代理、货运、寄递、报关、第三方电子商务交易平台和金融等服务。[22]

(3) 向境外提供出口管制相关信息，应当依法进行；可能危害国家安全和利益的，不得提供。[23]

中国境内的组织和个人的义务：中国境内的组织和个人向境外提供出口管制相关信息，应当依法进行；可能危害国家安全和利益的，不得提供。[24]

任何组织和个人的义务：任何组织和个人不得为出口经营者从事出口管制违法行为提供代理、货运、寄递、报关、第三方电子商务交易平台和金融等服务。[25]

 1. 首先，中国企业为何要遵守美国出口管制与制裁规定？

这一问题的答案可以参考之前笔者于锦天城官网平台上发布的《美国出口管制与制裁实务指南1.0版》。

2.  其次，若经分析，中国企业应遵守美国出口管制与制裁规定，则中国企业如何以较为有效的方式，同时做好中美出口管制与制裁合规？

（1）尽快建立中国与美国出口管制与制裁合规体系。

就美国而言，目前美方政府部门出台了相应的出口管制与制裁合规指引。

就中国而言，《中国出口管制法》明确提出了国家出口管制管理部门将会适时发布有关行业出口管制指南。

因此，我们建议企业根据中美合规指引及实务经验，建立并及时更新企业内部现有的出口管制与制裁合规体系，做好中美出口管制与制裁合规体系的衔接工作，包括但不限于制定中美出口管制与制裁合规手册、做好内部报告流程制度、业务文档管理制度等。

（2）建议同时从中美出口管制与制裁规定角度，做好风险自知与排摸。

根据美国出口管制与制裁相关规定，美方关注：企业的供应商、供应物料涉美成分情况及是否是美方管制物项、企业的客户及最终用户情况、产品的涉美因素及是否是美方管制物项、产品的最终用途和最终目的地、交易的币种等。具体可参考之前笔者起草并于锦天城官网平台上发布的《美国出口管制与制裁实务指南1.0版》。

今年即将实施的《中国出口管制法》亦明确规定了，企业应当了解包括但不限于：企业对境外或者外国组织和个人转移、提供的产品是否是管制清单所列的管制物项？企业的供应商、客户、最终用户是否是被列入中方的管控名单？产品出口目的地国家或地区是哪里？企业是否违法向境外提供出口管制相关信息？等。

由此可见，中美两边法律法规要求企业梳理的事实情况的类别是类似的，即：要求企业做好以下事项的风险梳理和筛查工作，包括但不限于：

• 企业的产品

• 产品的物料

• 企业的供应商

• 产品的客户及最终用户

• 产品的最终用途

• 产品的出口目的地国家或地区

• 出口行为（包括交易币种等）

因此，建议企业衔接中美两地出口管制与制裁法律要求的规定，统一梳理业务经营中的合规风险，避免重复劳动或因重复劳动而产生结果的偏差。

（3）就企业的某一项涉美的出口交易（涉美因素包括但不限于产品中含有美国成分、客户来自美国、交易币种为美元等），建议同时做好有关《中国出口管制法》以及美国出口管制与制裁规定项下的涉及“许可证”的合规分析，以及相应的中美法律项下的风险梳理和筛查工作。

（4）建立侧重点在于企业涉出口管制与制裁相关信息的内部保密措施。

《中国出口管制法》进一步明确要求“中国境内的组织和个人向境外提供出口管制相关信息，应当依法进行；可能危害国家安全和利益的，不得提供。”

因此，若企业内部存在涉出口管制相关信息，且从“实质重于形式”角度认为该等信息将影响、危害我国国家安全和利益的，且在目前新形势下，则务必要建立侧重点涉及特别信息的内部保密措施。

（5）继续做好应对来自于美方出口管制与制裁风险的企业预案。

《中国出口管制法》中提及了“两用物项”及“军品”出口管理。若企业涉及该等管制物项的出口业务，或企业本身或业务含有其他涉敏因素，则一方面，建议做好上述内部合规工作、风险梳理、保密措施等，另一方面，亦建议提前做好未来应对来自美方政府管制或制裁的风险预案，包括但不限于，寻找涉美物料/技术的替代产品，分散企业涉美资产，做好金融方面的风险预案等。

综上，我们认为，《中国出口管制法》的出台为企业进一步做好出口管制的合规提供了法律依据，对于涉国际业务的且需适用美国出口管制与制裁规定的中国企业而言，同时做好中美法下的出口管制与制裁的合规工作也尤为重要，二者的合规梳理工作有时所指向的企业和其业务经营的事实情况可能亦是重叠的，在该情况下，更建议做好中美出口管制与制裁合规工作的衔接与贯通工作，做好国内国际趋势的预判，以及应对未来潜在风险的预案。